南京股东把借给公司的103万改成出资，法院为什么不认这笔账_丁传明律师

公司还撑得住的时候，把借款改成出资可以商量；公司已经资不抵债、官司缠身的时候再这么干，法院看到的不是出资，是撤退。

说白了就一句话：我借给公司的钱，能不能算我交的出资。

某科技公司欠某建材公司货款38万余元。建材公司起诉，要求股东马某在未出资本息范围内，对公司债务承担补充赔偿责任。

马某的抗辩是：我的出资义务已经履行完了。依据是一份2018年的临时股东会决议——公司对马某的借款中，103.25万元转为马某对公司的出资。

从马某的角度看，逻辑很顺：我借给公司103万多元，公司欠我钱；股东会决议把这笔借款转成出资，我的出资义务就履行了；公司欠建材公司的货款，跟我没关系。

法院把这套逻辑一层一层拆开了。

法院查出来的四个事实

这份临时股东会决议，没有在工商登记机关备案
马某向公司的转账中，只有61.75万元的摘要写的是“投资款”，其余分别写着“借款”“社保”“工资”
修改公司章程的时候，已经有债权人向公司提起了诉讼
公司已有多起终本案件，也就是因无财产可供执行而终结本次执行

四条事实叠在一起，画面就很清楚了：公司已经资不抵债、诉讼缠身，这个时候才把股东借款转成出资。判决结果是，马某在未出资103.25万元本息范围内，对公司债务承担补充赔偿责任。

法院怎么认定？

裁判要旨给出了一个三条件的审查标准。股东以对公司的债权抵销出资义务，需要同时满足：公司确有债务存在；股东会决议合法有效；不损害公司其他债权人的利益。

马某卡在第三个条件上。法院的表述是：抵销发生在公司诉讼缠身、资不抵债的背景下，径行认可抵销将损害其他债权人的公平受偿权。

这句话背后的道理值得展开。公司资不抵债时，股东对公司的债权和普通债权人对公司的债权，清偿顺序本应平等。允许股东把借款转成出资，等于股东用一笔很可能收不回的债权，换取了“出资义务已履行”的身份，从公司剩余财产里优先退出。剩下的普通债权人——本案的建材公司——面对的是一家注册资本看起来实缴、实际资产已被抽空的公司。

还有第四道关：备案。决议没有办工商备案，对外公示的出资状态没有变化，债权人查工商信息看到的仍然是“未实缴”。这种情况下，抵销只在公司内部有意义，对外部债权人不产生对抗效力。

法律怎么规定的？

《中华人民共和国公司法》第四十八条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

这一条把债权明确列为可以出资的财产，前提是能用货币估价、能依法转让，而且要评估作价、核实财产。

但债权出资和债权抵销出资不是一回事。前者是拿债权换股权，要走评估、核实、登记这一套；后者是拿债权消灭出资义务，性质上属于债务抵销，除了公司法，还要受“不得损害其他债权人利益”这条底线的限制。

债权人追索股东的请求权基础，在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。这一条是实务中用得最多的一条。