单位没缴社保导致办不了退休,能走的路只有三条:要求补缴、主张损失赔偿、向社保部门投诉稽核。补缴是首选,补不了的才谈赔偿,赔偿金额通常按当地养老金标准和你实际缴费年限折算。
到了退休年龄才发现缴费年限不够,这是很多人最被动的一刻。这时候再问“能不能补”,要看两件事:当地政策允不允许补,单位还在不在。
第一条路,补缴。向社保经办机构申请,由单位补缴欠缴期间的费用及滞纳金。能否补、补多久,取决于江苏省和南京市的现行经办口径,以及你是否能提供劳动关系证明。单位已经注销、吊销的,补缴往往走不通。
第二条路,损失赔偿。补缴不成,可以要求单位赔偿养老保险待遇损失。这类案件的难点在计算:一般参照当地同类退休人员的养老金标准,结合你的工作年限、应缴未缴年限折算,由法院酌定,各地口径不完全一致。起诉前要先拿到社保部门出具的“不能补缴”书面答复,否则法院常以“损失尚未确定”驳回。
第三条路,行政投诉。向劳动保障监察机构投诉未依法缴纳社会保险费,监察部门可以责令限期改正、处以罚款。这条路不直接给你钱,但能形成官方记录,对后面的赔偿之诉很有用。
还有一条容易被忽略:以单位未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同,可以主张经济补偿。按工作年限,每满一年一个月工资,六个月以上不满一年按一年,不满六个月按半个月。前提是解除通知写明这个理由,事后再补理由通常不被采信。
法院怎么认定?
法院审理社保损失赔偿,通常先看社保部门能否补缴:能补缴的,一般不支持直接赔偿;不能补缴且已造成实际损失的,才进入赔偿计算。劳动者需要举证劳动关系存续期间、工资水平、单位未缴事实,以及社保部门出具的不能补缴证明。
法律怎么规定的?
用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
——《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条(现行有效)
这条规定怎么理解?
第三十八条把“未依法为劳动者缴纳社会保险费”列为劳动者可以单方解除并主张经济补偿的法定情形,与第四十六条第一项衔接。实务要点在于解除通知的理由必须写对——写“个人原因”,就拿不到经济补偿;写“单位未依法缴纳社会保险费”,才落在法条里。
哪些情况适用、哪些不适用?
可以主张的情形:
- 能提供劳动合同、工资流水证明劳动关系存续期间
- 社保部门出具不能补缴的书面答复,可主张损失赔偿
- 以未缴社保为由书面解除并主张经济补偿
- 单位仍在经营,可同时向劳动保障监察投诉
难以支持的情形:
- 已达退休年龄但从未建立劳动关系(如挂靠)
- 自愿放弃社保并签署书面承诺后反悔索赔
- 未先向社保部门申请补缴,直接起诉要求赔偿
- 以“个人原因”辞职后,再主张经济补偿
律师提示:要注意什么?
顺序不能乱:先查社保缴费记录(江苏智慧人社或社保大厅打印),再向社保部门书面申请补缴,拿到书面答复,最后才是起诉。跳过前两步直接告,十有八九被驳回。解除劳动合同的通知一定要书面、要写清理由、要留送达证据,这是拿经济补偿的关键一步。
本文依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条整理,条文原文可在国家法律法规数据库按条号核对;补缴政策以江苏省、南京市社保经办机构现行口径为准。
本文仅供普法学习交流使用。
本文作者:丁传明律师(北京市隆安(南京)律师事务所,2017 年执业至今)
擅长领域:劳动仲裁、合同纠纷、公司法、婚姻家事、强制执行
咨询电话:159-9649-7776(电话与微信同号)
本文不构成正式法律意见,具体案件请携材料当面咨询
拿不准自己属于哪种情况,可以先听听律师怎么判断。
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用人单位证明劳动者不符合录用条件的,可解除且无需支付经济补偿;不能证明或属于违法解除的,劳动者可要求继续履行合同或按经济补偿标准的二倍主张赔偿金。
劳动仲裁流程怎么走?
一般步骤:准备仲裁申请书与证据→向劳动合同履行地或用人单位所在地劳动人事争议仲裁委员会申请→受理后开庭审理→作出裁决。仲裁不收费,对裁决不服的可在法定期限内向法院起诉。
没签劳动合同怎么证明劳动关系?
可用工资支付记录、社保缴纳记录、工作证、考勤记录、工作沟通记录、同事证言等证明。用人单位未签书面合同超过一个月不满一年的,应每月支付二倍工资。
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