刑事案件退赃退赔：金额怎么定，退了能不能少判

退赃退赔要分清两个数：违法所得（你实际拿到的）和被害人损失（对方实际少的）。退赃以违法所得为限，退赔以被害人损失为限，两者可能不相等。退得早、退得全，是从轻的重要依据。

“让我退二十万，可我实际只拿了八万。”这种分歧在涉财案件里非常普遍。

第一，违法所得的范围。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。违法所得指通过犯罪行为直接获得的财物及其转化物、收益。共同犯罪中，按个人实际分得的数额认定，不按参与总额认定——这一点直接影响退赃金额。

第二，被害人损失的认定。被害人的合法财产应当及时返还。损失通常以实际被骗、被盗、被侵占的数额计算，可能高于行为人的违法所得（差额往往被同案人分走或挥霍）。退赔以损失为限，超出部分不属于退赔义务。

第三，退赃的从轻效果。退赃退赔是酌定从轻情节，法律没有规定固定比例。实践中通常看三点：退赔比例（全额、大部分、部分）、退赔时间（立案前、起诉前、开庭前）、是否取得谅解。全额退赔并取得谅解的，从轻幅度明显；部分退赔且无谅解的，从轻有限。

第四，特别规定。非法吸收公众存款案件中，在提起公诉前积极退赃退赔、减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。这是法律明文规定的从轻情节，比一般酌定情节更有力。

第五，退赃的凭证。通过办案机关指定的账户缴纳，取得收据；直接退给被害人的，要签收条并注明“退赔款”，同时报告办案机关。私下转账不留凭证，可能既不被认定为退赃，又无法追回。

法院怎么认定？

法院认定退赃情节，看缴纳凭证、被害人签收记录和时间节点。只有口头表示愿意退赔但未实际履行的，不认定为退赃。

法律怎么规定的？

犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

——《中华人民共和国刑法》第六十四条（现行有效）

这条规定怎么理解？

第六十四条包含三层处理：追缴或责令退赔违法所得、及时返还被害人合法财产、没收违禁品和供犯罪所用的本人财物。它同时解决“钱去哪”和“物怎么处理”两个问题，与量刑情节是两回事——退赃是履行第六十四条的义务，从轻是量刑时的考量。

哪些情况适用、哪些不适用？

可以主张的情形：

• 在提起公诉前全额退赔并取得谅解
• 共同犯罪中按个人实际所得退赃
• 通过办案机关账户缴纳并取得收据
• 主动提供财产线索配合追缴

难以支持的情形：

• 口头承诺退赔但未实际支付
• 私下转账给被害人且不留凭证
• 只退部分款项却主张全额退赔
• 以退赔为条件要求被害人作虚假陈述

律师提示：要注意什么？

退赔前先让律师核对起诉意见书里的数额，逐笔对账。多退的部分很难要回来，少退的部分会被认定为“未全额退赔”。退赔不是越快越好，是越准越好。

本文依据《中华人民共和国刑法》第六十四条、第一百七十六条及量刑指导意见整理，条文原文可在国家法律法规数据库按条号核对。

本文仅供普法学习交流使用。

本文作者：丁传明律师（北京市隆安（南京）律师事务所，2017 年执业至今）
擅长领域：劳动仲裁、合同纠纷、公司法、婚姻家事、强制执行
咨询电话：159-9649-7776（电话与微信同号）
本文不构成正式法律意见，具体案件请携材料当面咨询

拿不准自己属于哪种情况，可以先听听律师怎么判断。